互聯(lián)網金融不相信非法集資

 

　　《關于促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展的指導意見》只是互聯(lián)網金融法治的開端?；ヂ?lián)網金融法治與整個中國的法治建設一樣，任重而道遠

 

　　◎ 文 《法人》特約撰稿 劉興成

 

　　正在過去的2015年，無疑是互聯(lián)網金融風險的集中暴露期。這一年，互聯(lián)網金融的機遇和挑戰(zhàn)同時存在，亮點與黑點也同樣明顯。

 

　　自2012年4月中國“金融四十人年會”首次提出“互聯(lián)網金融”概念以來，互聯(lián)網金融作為一個新興領域一直風云變幻：2013年是互聯(lián)網金融元年，余額寶[微博]成為廣受歡迎的互聯(lián)網金融產品；2014年互聯(lián)網金融野蠻生長，如火如荼；2015年政府試圖引導互聯(lián)網金融規(guī)范發(fā)展，中國人民銀行[微博]等10部門聯(lián)合出臺了《關于促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展的指導意見》，按照“依法監(jiān)管、適度監(jiān)管、分類監(jiān)管、協(xié)同監(jiān)管、創(chuàng)新監(jiān)管”的原則，確立了互聯(lián)網支付、網絡借貸、股權眾籌融資、互聯(lián)網基金銷售、互聯(lián)網保險、互聯(lián)網信托和互聯(lián)網消費金融的監(jiān)管職責分工，明確了業(yè)務邊界，開辟了中國互聯(lián)網金融法治的道路。

 

　　非法集資成互聯(lián)網金融的軟肋或盲點

 

　　據(jù)財新網報道，僅2015年1月至8月，全國涉嫌非法集資的立案就在3,000件左右，涉案金額超過1,500億元。該數(shù)據(jù)沒有包括最近爆發(fā)的e租寶、大大集團、泛亞等地震級案件。

 

　　據(jù)零壹研究院數(shù)據(jù)中心不完全統(tǒng)計，截至2015年11月30日，全國P2P網絡借貸平臺共3,464家（僅包括有線上業(yè)務的平臺），成交金額累計達到12,314.73億元，登上萬億規(guī)模，其中正常運營的僅有1,876家。每2家平臺，就有1家是問題平臺。

 

　　顯而易見，互聯(lián)網金融的軟肋或盲點是非法集資?；ヂ?lián)網金融要與非法集資保持距離，才能防范互聯(lián)網金融風險。

 

　　互聯(lián)網金融風險包括三個方面：一是商業(yè)風險，如因借款人還不上或有意不還而造成的違約風險、超過基準利率4倍而不受保護的利率風險、用以處理賠償?shù)木葷L險，征信體系尚未建立下的信用風險以及運營風險等；二是刑事風險，主要是非法集資風險；三是行政風險。

 

　　根據(jù)《中華人民共和國刑法》《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》和最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》的相關規(guī)定，中國的“非法集資罪”包含了7種犯罪行為。譬如：向社會公眾即社會不特定對象吸收資金，構成非法吸收公眾存款罪；以非法占有為目的，使用虛構事實、隱瞞真相等詐騙方法非法集資，構成集資詐騙罪；未經國家有關主管部門批準，向社會不特定對象發(fā)行、以轉讓股權等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人的，構成擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪；在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，構成欺詐發(fā)行股票、債券罪；廣告經營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動相關的商品或者服務做虛假宣傳，構成虛假廣告罪等等。

 

　　針對上述情況，防范互聯(lián)網金融風險的措施，應當從監(jiān)管層和互聯(lián)網金融企業(yè)主體兩個角度來發(fā)力：1.對于監(jiān)管層而言，一是推進利率市場化，二是建立完善的企業(yè)和個人征信體系，三是出臺政策法規(guī)、營造法治環(huán)境。2.對于互聯(lián)網金融企業(yè)來說，除了把互聯(lián)網金融企業(yè)做成“百年老店”，還應該從以下四方面入手：第一，禁忌把互聯(lián)網金融企業(yè)變成資金池，否則容易觸犯刑事風險；第二，不要向客戶做免費的擔保；第三，保護出資人的利益，包括信息安全和隱私保護；第四，建立風險準備金，把互聯(lián)網金融企業(yè)利潤按一定比例提取風險準備金，一旦發(fā)生風險可以建立起追償權制度;第五,購買互聯(lián)網金融業(yè)務商業(yè)保險,用增加成本的方式降低風險。

 

　　互聯(lián)網金融法治路線圖

 

　　《關于促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展的指導意見》支持互聯(lián)網企業(yè)依法合規(guī)設立互聯(lián)網支付機構、網絡借貸平臺、股權眾籌融資平臺、網絡金融產品銷售平臺，建立服務實體經濟的多層次金融服務體系，更好地滿足中小微企業(yè)和個人投融資需求，進一步拓展普惠金融的廣度和深度；鼓勵電子商務企業(yè)在符合金融法律法規(guī)規(guī)定的條件下自建和完善線上金融服務體系，有效拓展電商供應鏈業(yè)務。

 

　　互聯(lián)網企業(yè)在獲得金融牌照之前，可與各類金融機構開展合作，構建新的互聯(lián)網金融生態(tài)環(huán)境和產業(yè)鏈。第三方支付機構和網絡貸款平臺可以與商業(yè)銀行合作，購買商業(yè)銀行的資金存管、支付清算等金融服務?；ヂ?lián)網企業(yè)可以參股小微金融機構，探索混合所有制改革的同時，實現(xiàn)商業(yè)模式創(chuàng)新。互聯(lián)網企業(yè)可以與證券公司、基金公司、信托公司、消費金融企業(yè)和期貨公司等開展合作，廣開金融產品銷售渠道，創(chuàng)新財富管理模式?；ヂ?lián)網企業(yè)可以與保險公司合作，在提升社會各界的風險抵御能力的同時，實現(xiàn)雙贏。

 

　　由于互聯(lián)網金融本質上屬于金融，但互聯(lián)網企業(yè)只有互聯(lián)網牌照，并沒有金融牌照，這就需要給互聯(lián)網企業(yè)發(fā)放金融牌照。如果管理層能夠給互聯(lián)網金融發(fā)放金融牌照，民營企業(yè)要想獲得金融牌照，通過互聯(lián)網企業(yè)就能夠獲得金融牌照。因此，互聯(lián)網金融對傳統(tǒng)金融機構的沖擊是雙重的：一是互聯(lián)網金融的業(yè)務沖擊，二是通過獲得金融牌照對傳統(tǒng)金融機構形成的競爭沖擊。

 

　　不管能否獲得金融牌照，不同的互聯(lián)網金融種類應當遵守相應的基本業(yè)務規(guī)則：個體網絡借貸業(yè)務及相關從業(yè)機構應遵守合同法、民法通則等法律法規(guī)以及最高人民法院相關司法解釋，相關從業(yè)機構應堅持平臺功能，不得非法集資；網絡小額貸款應遵守現(xiàn)有小額貸款公司監(jiān)管規(guī)定；股權眾籌融資應定位于服務小微企業(yè)和創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)；互聯(lián)網基金銷售要規(guī)范宣傳推介，充分披露風險；互聯(lián)網保險應加強風險管理，完善內控系統(tǒng)，確保交易安全、信息安全和資金安全；信托公司、消費金融公司通過互聯(lián)網開展業(yè)務的，要嚴格遵循監(jiān)管規(guī)定，加強風險管理，確保交易合法合規(guī)，并保守客戶信息；信托公司通過互聯(lián)網進行產品銷售及開展其他信托業(yè)務的，要遵循合格投資者監(jiān)管規(guī)定，審慎甄別客戶身份和評估客戶風險承受能力，不能將產品銷售給與風險承受能力不相配的客戶。

 

　　互聯(lián)網金融本質上是金融，互聯(lián)網金融同樣有金融風險的隱蔽性、傳染性、廣泛性和突發(fā)性。

 

　　互聯(lián)網金融風險有如下特點：1.信用風險大，互聯(lián)網金融違法、違約成本較低，容易誘發(fā)惡意騙貸、卷款跑路等風險問題；2.網絡安全風險大，網絡金融犯罪問題不容忽視，消費者的資金權益和個人信息權益容易受到侵害；3.經營風險大，網絡故障或遭遇黑客攻擊，互聯(lián)網金融的正常經營會受到中斷；4.法律風險大，容易引發(fā)非法集資等問題；5.效益風險大，市場普遍認為互聯(lián)網金融有商機的時候，互聯(lián)網金融已經不再是藍海，互聯(lián)網金融的同質化激烈競爭導致利潤率降低。

 

　　只有充分防范互聯(lián)網金融風險，才能實現(xiàn)互聯(lián)網金融的趨利避害，促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展，兌現(xiàn)互聯(lián)網金融創(chuàng)新。

 

　　防范互聯(lián)網金融風險，就得對互聯(lián)網金融活動進行規(guī)范?！蛾P于促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展的指導意見》是一個宏觀指導意見，并沒有多少可操作的規(guī)范。因此，防范互聯(lián)網金融風險，保障互聯(lián)網金融創(chuàng)新，需要對互聯(lián)網金融活動進行立法。

 

 

　　根據(jù)《中華人民共和國立法法》第八十條規(guī)定，部門規(guī)章不得設定減損公民、法人和其他組織權利或者增加其義務的規(guī)范，不得增加本部門的權力或者減少本部門的法定職責，為了防止政府部門自利而忽視公共利益，應當出臺互聯(lián)網金融的法律，起碼出臺互聯(lián)網金融的行政法規(guī)。

 

　　將互聯(lián)網金融與“互聯(lián)網＋”普惠金融融合起來，專門進行《中華人民共和國互聯(lián)網金融促進法》立法，目的是促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展，全面提升互聯(lián)網金融服務能力和普惠水平，鼓勵互聯(lián)網與金融機構的創(chuàng)新，為大眾提供豐富、安全、便捷的金融產品和服務，更好滿足不同層次實體經濟的投融資需求。

 

　　既然互聯(lián)網金融本質上是金融，互聯(lián)網金融用于滿足實體經濟的投融資需求，可以用《中華人民共和國投資法》和《中華人民共和國借貸法》兩部立法替代《中華人民共和國互聯(lián)網金融促進法》，既填補中國投資法和借貸法的空白，又將《投資法》和《借貸法》用于傳統(tǒng)金融和互聯(lián)網金融。

 

　　解決了互聯(lián)網金融無法可依的問題以后，才會面臨互聯(lián)網金融的執(zhí)法問題。由此可見，《關于促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展的指導意見》只是互聯(lián)網金融法治的開端?；ヂ?lián)網金融法治與整個中國的法治建設一樣，任重而道遠。